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以案说纪

【以案释纪】案发前因事办不了退贿怎样认定

宣布日期：2019-12-02 浏览次数：17211 宣布人：集团纪委

【典范案例】

江某，，，，，中共党员，，，，，A市公共资源生意中心生意科科长，，，，，因涉嫌其他违纪违法行为被接纳留置步伐后，，，，，视察组发明并查实了以下尚未掌握的违纪违法事实。。2018年7月，，，，，甲公司认真人李某探询到其欲投标的某工程项目将在B市开标，，，，，评委将从A市公共资源生意中心评委库中随机抽取。。为使自己公司中标，，，，，2018年8月1日李某找到江某，，，，，向其送去20万元现金，，，，，请其资助。。江某收下钱款，，，，，体现愿意资助，，，，，并制订了如下妄想：第一，，，，，相识该工程项目详细开标日期；；；；第二，，，，，当日提前在A市公共资源生意中心大门期待（凭证划定，，，，，被抽到的评委需到A市公共资源生意中心荟萃，，，，，由该中心送往B市开标所在）；；；；第三，，，，，趁评委来A市公共资源生意中心荟萃的间隙打好招呼。。2018年10月15日开标当日，，，，，被抽中的评委抵达B市后（江某已按妄想打好了招呼），，，，，B市评标机构接到举报，，，，，遂在开标前改变妄想，，，，，暂时从C市抽取了评委举行评标。。鉴于请托事项无法办成，，，，，江某将20万现金所有退回李某。。

【分歧意见】

本案争议点在于，，，，，江某是否建设受贿罪，，，，，若是江某建设受贿罪，，，，，是否适用犯罪未遂、犯罪中止的划定。。

第一种意见以为：江某最后未资助对方谋得利益，，，，，并实时退还了钱款，，，，，没有人受到损害，，，，，不建设受贿罪。。

第二种意见以为：江某因意志以外原因未乐成取得行贿款，，，，，属于刑法第二十三条划定的犯罪未遂，，，，，可以比照既遂犯从轻或者减轻处分。。

第三种意见以为：江某在对方没有要求的情形下自动退回所有行贿款，，，，，系自动放弃犯罪，，，，，属于刑法第二十四条划定的犯罪中止，，，，，因没有造成损害，，，，，应当免行止罚。。

第四种意见以为：江某身为国家事情职员，，，，，使用职务上的便当，，，，，非法收受他人钱款，，，，，允诺为他人谋取利益，，，，，切合受贿罪的所有组成要件，，，，，建设受贿罪。。江某事退却贿既不影响受贿罪的建设，，，，，也不影响犯罪既遂的认定，，，，，但可作为从宽处分情节予以思量。。

【评析意见】

笔者赞成第四种意见。。现连系案例，，，，，剖析如下。。

一、江某的行为切合受贿罪的所有犯罪组成要件，，，，，建设受贿罪

首先，，，，，从违法阶级剖析。。受贿罪保唬唬�；さ姆ㄒ娌皇切谢呷说墓ひ担�，，，，而是国家事情职员职务行为的不可收买性。。凭证刑法第三百八十五条划定，，，，，受贿罪主体是“国家事情职员”。。又据刑法第九十三条划定，，，，，“国家事情职员”包括事业单位中从事公务的职员。。受贿行为是指使用职务上的便当，，，，，索取他人财物或非法收受他人财物，，，，，为他人谋取利益的行为。。其中，，，，，“使用职务上的便当”是指国家事情职员索取或收受的财物与其职务行为有关，，，，，是其职务行为的不正当“酬金”。。又据2016年“两高”《关于办理贪污行贿刑事案件适用执法若干问题的诠释》（以下简称《诠释》）第十三条的划定，，，，，“为他人谋取利益”不要求必需为他人现实谋得了利益，，，，，许诺为他人谋取利益即可。。

本案中，，，，，A市公共资源生意中心属于事业单位，，，，，江某是该单位在职在编事情职员，，，，，属于国家事情职员，，，，，切合受贿罪的主体要件；；；；江某在A市公共资源生意中心恒久从事招投标组织服务事情，，，，，他使用该职务便当，，，，，接受他人请托，，，，，收受他人财物，，，，，许诺为他人谋取利益，，，，，并接纳了现实验动，，，，，切合受贿罪的行为要件；；；；江某收受钱财的行为，，，，，损害了国家事情职员职务行为的不可收买性，，，，，同时破损了外地招投标市场的正常治理秩序，，，，，侵占了受贿罪的法益；；；；江某实验前述行为没有任何违法阻却事由，，，，，故江某的行为具有违法性。。

其次，，，，，从责任阶级剖析。。受贿罪的罪行形式为居心，，，，，即行为人主观上具有索取或收受行贿，，，，，并将对方提供的财物据为己有的意思。。若是行为人没有收受行贿的意思或基础不知道自己收受了行贿，，，，，不建设受贿罪。。

本案中，，，，，对偏向江某赠予20万元现金时，，，，，江某明知对方有请托事项，，，，，明知20万元现金是对方“购置”自己职务行为的不正当“对价”，，，，，明知自己收下钱款并允诺资助投契会损害职务行为的清廉性，，，，，而未拒绝，，，，，并起劲资助对方谋取利益，，，，，体现了其将20万元现金据为己有的显着目的和损害职务行为不可收买性的直接居心，，，，，切合受贿罪的主观要件。。由于不保存任何责任阻却事由，，，，，故江某的行为具有可训斥性。。

再次，，，，，从犯罪数额剖析。。凭证《诠释》第一条划定，，，，，一般情形下，，，，，建设受贿罪需受贿金额抵达“数额较大”即3万元的标准。。本案中，，，，，江某收受行贿20万元，，，，，抵达了受贿罪的“数额重大”标准。。

二、江某事退却贿不影响受贿罪的建设

“两高”《关于办理受贿刑事案件适用执法若干问题的意见》（以下简称《受贿案件意见》）第九条第一款划定：“国家事情职员收受请托人财物后实时退还或者上交的，，，，，不是受贿。。”该条的宗旨是将客观上收受他人财物，，，，，主观上却没有受贿居心的情形扫除在受贿罪之外。。在这种情形下，，，，，行为人不是“不以受贿论”，，，，，而是从基础上不组成受贿。。但若行为人在他人提出请托事项后就具有受贿居心，，，，，不适用该条款。。此处的“实时退还或者上交”，，，，，没有一个详细的时间界线，，，，，要综合判断。。

本案中，，，，，江某收下钱款时没有任何熟悉过失，，，，，也没有任何拒绝的意思体现，，，，，事退却款是因请托事项无法办成，，，，，是因意志以外原因被动为之。。也就是说，，，，，若是请托事项办成了，，，，，江某将心安理得收下该笔钱款。。这也从反面印证了江某具有受贿的直接居心。。因此，，，，，江某因事无法办成而退钱的行为不切合《受贿案件意见》第九条的划定，，，，，不影响受贿罪的建设。。

三、江某完成了受贿行为，，，，，属于受贿罪既遂

在受贿罪中，，，，，行为人一旦完成切合犯罪组成要件的危害行为，，，，，即建设既遂。。本案中，，，，，江某明知对方送来钱款有事相求而予以收受，，，，，并许诺为对方谋取利益，，，，，已经完成受贿罪要求的危害行为，，，，，建设受贿罪既遂。。

一个行为一旦建设犯罪既遂便不可能再建设犯罪未遂或犯罪中止。。犯罪未遂、犯罪中止与犯罪既遂，，，，，划分反映了一个居心犯罪生长历程中的差别阶段，，，，，并且犯罪未遂与犯罪中止只可能爆发在犯罪既遂之前。。本案中，，，，，江某已经完成了受贿行为，，，，，建设了受贿罪既遂，，，，，不可能再“回流”建设犯罪中止或犯罪未遂。。

江某事后全额退贿、在监察机关视察的时间如实供述自己的罪行，，，，，真诚悔罪，，，，，可以作为从宽处分情节依法予以思量。。

（泉源：安徽纪检监察网）

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